ISDA主协议
ISDA的全称是国际掉期交易协会(International Swaps and Derivatives Association,ISDA),是一家非营利性组织,成立于1985年,目前有来自46个国家超过600个机构会员,其中包括世界主要从事衍生性商品交易的金融机构、政府组织、使用OTC衍生性商品管理事业风险的企业以及国际性主要法律事务所等。
ISDA自成立以来,在衍生商品品种、ISDA法律文件、净额结算(netting)及担保品(Collateral)方面的法律意见以及风险管理具有显著的贡献或参与。同时也致力于参与各国政府机关维持密切沟通管道,促使这个交易市场更健全发展。
金融衍生产品市场的监管包括事前(exante)的规管和事后(expost)的争议处理,包括官方监管和行业自律,包括国内监管安排和国际监管合作等。交易所市场更多接受官方监管,OTC市场(场外市场)主要依赖行业自律。下面将就行业自律和官方监管这两个方面进行介绍和分析。
(一)行业自律
历史上,金融衍生产品市场不像证券市场那样受官方监管较多,近年来,监管更是不断私人
化。行业自律包括事前和事后两方面。事前的行业自律主要包括国际互换和衍生产品协会(ISDA)为OTC产品及其交易制定的规则和各个交易所和自律机构为交易所产品及其交易制定的规则。事后的监管主要是指争议的处理。
OTC市场主要由民间规则制约,这些规则的源泉是ISDA制定的相关文件。ISDA成立于1985年,是代表OTC市场主要参与者的一个全球性行业协会。目前有550个机构会员,来自于全球41个国家。其目标是促进所有成员金融衍生业务的高效发展,制定和维持金融衍生产品的标准化文本。ISDA 包括三级会员:主要会员、辅助会员和定购者。只有主要会员具有投票权,可以成为ISDA的官员,主要会员限于交易商,ISDA由大型交易商主导。金融衍生产品市场的最终用户可以成为会员,但没有投票权,不能在ISDA任职。
在OTC市场上,市场参与者使用的核心文件是ISDA的主协议。ISDA的主协议第一次制定是在1987年,其后,随着市场的发展不断修改、补充和完善。为避免各国政府对ISDA主协议的不同解释,ISDA向34个国家征求法律和监管方面的建议,以保证其合法性。这些国家均向ISDA承诺,确认 ISDA主协议的合法性。ISDA主协议包括一个其中两个主要的协议14页的文件和一个4页的程序表。通常交易双方在正式进行衍生交易之前要先行签订ISDA主协议。主协议规定交易各方
的权利、义务、违约事件和终止条款,确定双方应遵守的市场惯例。签订主协议后,交易双方再就交易事项达成口头协定,然后双方签订书面确认函就交易的特定条款进行确定。确认函和主协议构成双方有约束力的合约。随着金融衍生产品及其业务的发展,ISDA不断修改和完善主协议的有关内容,并对新产品和交易制定新的主协议。1999年ISDA公布了信用衍生产品的一系列定义,对6个信用事件进行了详细定义和描述。由所有主要交易商组成的金融市场律师团和ISDA密切合作,对各种金融衍生产品进行定义和描述,最近它们对复杂的外汇衍生产品进行了定义。随着ISDA在金融衍生产品市场中地位的不断提高,ISDA在司法判决中也起着越来越重要的作用,如2001年4月2日美国在CaiolaV.Citibank的诉讼判决中(FrankPartnoy,2002)就引用了ISDA的有关文件。
ISDA在行业自律中的垄断作用也存在一些隐患。如ISDA的先发优势为竞争者制造了进入障碍。ISDA由少数主要的交易商控制,广大的最终用户缺乏主导权。在金融衍生产品市场上,最终用户虽然数量多,但分布广,他们在ISDA中没有投票权。ISDA的主协议主要针对交易商和交易商之间的交易,很少针对交易商和最终用户之间的交易。尽管如此,随着OTC市场的发展,自律监管将进一步加强,今后ISDA仍将主导OTC市场的自律监管。
在金融衍生产品的场内交易中,交易所执行一线监管的职能,交易所的自律管理是指交易所制定各种规章制度对场内交易进行规范。交易所对场内交易的监管主要包括:审核批准交易所会员资格、监督管理各种金融衍生工具的合约、监督有关交易法规的遵守和执行、维护市场的公平和公正、对交易中出现的争议进行仲裁和调解、对交易中出现的违法行为进行处理、披露价格信息、执行保证金制度等。美国的芝加哥商品交易所(CME)、芝加哥期权交易所(CBOE)、芝加哥期货交易所(CBOT)、伦敦国际金融期货期权交易所(LIFFE)、欧洲期货交易所(Eurex)等国际著名的金融衍生产品交易所在金融衍生产品的行业自律中发挥重要作用。
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