中英合作 采购与供应管理专业  采购过程与合同管理  第三章 合同条款(2021年)
第三章
  合同条款
  3.1 条件条款和保证条款 3.2 其他条款 3.3 条款之战
  3.1 条件条款和保证条款在合同中有两种基本条款：条件条款和保证条款。 在合同中有两种基本条款：条件条款和保证条款。 条件条款，它是合同中陈述事实 双方做出许诺的条款， 陈述事实、 条件条款，它是合同中陈述事实、双方做出许诺的条款，它构成 合同的根基。根据英国法律，当事人一方违反条件条款， 合同的根基。根据英国法律，当事人一方违反条件条款，无过错方有 权解除合同，而且可以就违约事件进行赔偿。 权解除合同，而且可以就违约事件进行赔偿。 弗莱彻__183;莫尔顿大法官对条件条款曾做了如下定义， 条件条款曾做了如下定义 弗莱彻__183;莫尔顿大法官对条件条款曾做了如下定义，“条件直接 构成合同实体，置言之，它表明了合同的具体性质；因此，不履行条 构成合同实体，置言之，它表明了合同的具体性质；因此， 件条款应视为实质性违约。 件条款应视为实质性违约。” 保证条款不是一般
人所理解的担保，在合同法中，保证条款是指 保证条款不是一般人所理解的担保，在合同法中，保证条款是指 不是一般人所理解的担保 附属于条件条款的内容陈述。它不是合同的必要条款或实质性条款， 附属于条件条款的内容陈述。它不是合同的必要条款或实质性条款， 而仅仅是合同的某种附则。当事人一方仅违反保证条款时， 而仅仅是合同的某种附则。当事人一方仅违反保证条款时，无过错方 只能要求损害赔偿，无权解除合同。 只能要求损害赔偿，无权解除合同。 莫尔顿大法官则将保证条款定义为 莫尔顿大法官则将保证条款定义为：“某种应该履行，但如不履 保证条款定义为： 某种应该履行， 行还不致导致合同解除的协议。 行还不致导致合同解除的协议。”
里面包含具体那些协议?  【案例讨论】 案例讨论】
  条件条款和保证条款的区别
  两位歌唱家与剧院签订了演出合同，合同规定了演出时间， 两位歌唱家与剧院签订了演出合同，合同规定了演出时间，并要求 歌唱家参加排练。歌唱家甲打电话通知剧院老板， 歌唱家参加排练。歌唱家甲打电话通知剧院老板，声称他因事可能会错 过多场排练，但是能够参加演出。歌唱家乙因生病将不仅错过排练， 过多场排练，但是能够参加演出。歌唱家乙因
生病将不仅错过排练，还 要耽误演出。 要耽误演出。 剧院老板都取消了合同并雇佣了另一替代歌手。 剧院老板都取消了合同并雇佣了另一替代歌手。两位歌唱家起诉剧 院老板，甲赢得了官司，而乙输了。 院老板，甲赢得了官司，而乙输了。 其原因是，甲的违约是一个简单的
  对保证条款的违反，只是不能参 其原因是，甲的违约是一个简单的对保证条款的违反 对保证条款的违反， 加排练；而乙的违约是对条件条款的根本性违反 因为他不能参加演出。 对条件条款的根本性违反， 加排练；而乙的违约是对条件条款的根本性违反，因为他不能参加演出。 合同的实质条件是当事人履行表演义务，而排练仅属于次要义务) (合同的实质条件是当事人履行表演义务，而排练仅属于次要义务) 实际上，如果剧院老板有任何损失，他可以对乙提起起诉， 实际上，如果剧院老板有任何损失，他可以对乙提起起诉，因为乙 违反了合同。 违反了合同。 由此可见，条件条款与保证条款在合同中具有不同的价值或效力。 由此可见，条件条款与保证条款在合同中具有不同的价值或效力。
  当供应商违反了合同时，应当确认是违反了条件条款还是保证条款， 当供应商违反了合同时，应当确认是违反了条件条款还是保证条款， 如果违反了条件条款，无过错的买方有权解
除合同； 如果违反了条件条款，无过错的买方有权解除合同；如果供应商违反 了保证条款，买方则不能解除合同。 了保证条款，买方则不能解除合同。 近 些 年 来 ， 英 国 的 法 律 规 定 了 合 同 条 款 新 类 型 —— 中 间 条 款 terms) 也称为无名条款 无名条款( terms) (Intermediate terms),也称为无名条款(Innominate terms),对非违 约方的合同解除加以了限制，它兼具有条件和保证性质。 约方的合同解除加以了限制，它兼具有条件和保证性质。违反中间条 款的法律后果完全取决于合同实际情况。也就是说在某些情况下， 款的法律后果完全取决于合同实际情况。也就是说在某些情况下，一 方当事人违反中间条款，对方有权要求赔偿并有权解除合同； 方当事人违反中间条款，对方有权要求赔偿并有权解除合同；而在某 些情况下，一方当事人违约，对方只能诉请赔偿。 些情况下，一方当事人违约，对方只能诉请赔偿。 近年来，英国法院不断扩大中间条款的范围， 近年来，英国法院不断扩大中间条款的范围，除了法律和合同明 文规定了为条件条款或保证条款，几乎所有条款都可以视为中间条款。 文规定了为条件条款或保证条款，几乎所有条款都可以视为中间条款。 合同中任何条款都可以成为条件条款，当要通过明示的书面形式， 合同中任何条款都可以成为条件条款 ，当要通过明示的书面形式 ， 将它作为条件列入合同中。 将它作为条件列入合同中。
  采购合同中经常包含下列条款： 采购合同中经常包含下列条款：免责和限责条款； ● 免责和限责条款； 补
  救条款； ● 补救条款； 所有权保留条款； ● 所有权保留条款； 不可抗力条款； ● 不可抗力条款； 实质性时间条款； ● 实质性时间条款； ● 仲裁条款； 仲裁条款； 惩罚条款。 ● 惩罚条款。
  当检验合同条款是否有效时，有三个标准需要考虑： 当检验合同条款是否有效时，有三个标准需要考虑： (1)列入合同：条款能够成为合同的一部分是非常关键的。 列入合同：条款能够成为合同的一部分是非常关键的。 (2)表述准确：对条款的表述是否包含了案件的特定情形？ 表述准确：对条款的表述是否包含了案件的特定情形？ (3)合理检测性：条款是否在所有情形下都公平合理？ 合理检测性：条款是否在所有情形下都公平合理？
  3.2 其他条款3.2.1 免责和限责条款合同一方当事人在发生负有责任的特殊事件时， 合同一方当事人在发生负有责任的特殊事件时，可以通过免责条款 来免除或限制自己本应承担的责任。即使发生了违约事件， 来免除或限制自己本应承担的责任。即使发生了违约事件，违约方也 可能不承担任何赔偿责任。 可能不承担任何赔偿责任。但法律要求该类条款在被实施
前必须满足 两个条件： 两个条件：  它们必须能够被列入合同中； 它们必须能够被列入合同中 被列入合同中； 它们必须在所有情形下都公平合理  它们必须在所有情形下都公平合理 。 1、列入合同 这意味着条款必须成为合同的一部分。 这意味着条款必须成为合同的一部分。在大多数商业组织之间的 贸易合同中，这种问题在条款之战中被解决。 贸易合同中，这种问题在条款之战中被解决。如果供应商备有免责条 款并且赢得了条款之战，那么该条款将被列入合同；反之， 款并且赢得了条款之战，那么该条款将被列入合同；反之，如果买方 在争议中取胜， 在争议中取胜，那么该条款将永远不能被列入供应商的合同中的条款 里。

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