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程序结构、运行程序方式等均基本相同，仅靠对比软件进行鉴定不能得到所需结果，有相当一部分标准，如注释和代码的一致性判断和软件的质量，很难量化，也就很难实现计算机自动分析，必须通过大量的人工阅读程序源代码进行细致的分析、对比才能得到详细的结果。
编程人员根据同样的需求各自开发软件，有可能在需求描述中产生一定的相似性。需求包括多方面，除功能需求外，还有非功能需求，如可靠性、安全性、效率等。不同的编程人员针对同样的需求，可以通过不同的方法设计、编写程序，因而类似的需求并不能决定后续产生的软件设计和源程序是类似的，即两个需求一样，但采用不同的编程语言、设计方法等编写出来的软件也会各不相同。因此，判断两个软件相同与否，源程序最为关键。应该注意的是，文档和源程序不是唯一的对应关系。不同的人开发的设计模型可能存在相似的地方，但是不会完全一样，源程序的差别则更为明显，不能根据用户手册相似就得出程序相似的结论。
我国关于软件产权保护的《软件保护条例》，原则上保护范围应该与软件产业中的“软件”概念相吻合，但由于软件的涵盖范围较大，所以在执法过程中必须对软件细化，明确区分出某软件系统中的哪一部分侵权。而对需求分析文档、设计文档、源程序等不同的软件系统组成是否构成侵权，就需要分别进行专业化的判断，而且不能由软件的一部分侵权就得出其他部分也侵权的推论。
软件是一种知识密集的产品，目前大部分实用的软件系统都含有大量的源代码，其内部结构通常也比较复杂。因此，判断两个软件是否相同或者相似，是一件专业性很强的工作。对一些争议较大、所涉及的软件系统较为复杂的案件，比较公正和可靠的办法是委托有资
质的专业人士和机构进行技术鉴别。
一个案件中涉及到的计算机软件是
否相同，虽然最终由法院裁定，但其裁
定的依据则是由相关专业的技术人员提
供的软件对比结果或鉴定意见。反之，
计算机软件的对比不是一个简单的技术
问题，必须与审判目的结合起来。鉴定
的目的和对象要特别明确，鉴定内容要
细化，不能笼统地进行鉴定。鉴定材料
的完备，特别是源程序的齐全，是进行
技术鉴定的前提。不仅侵权和被侵权的
软件要对比，案件涉及到的某一方的不
同版本的软件，也应当进行必要的技术
鉴定，而目前的办案过程中后者往往被
忽视了。
本案中涉及的两个软件系统，进
行比对时，没有必要对比市场、文档是
否相同，因为用户和对象性质都是一样
的，仅对比文档不能说明两个软件的独
立作品性。所以对比两个不是各自独立
开发的软件时，必须进行程序认定，否
则难以得出准确的结论。在认定过程中
还要区分程序一致的地方是否有功能趋
同性，是否是惟一表达，如果是具有惟
一表达性的语句，应予排除。
关于软件侵权的认定要做具体的
区分，例如判断两个独立开发的软件是
否相同或相似，通常是进行全面对比，
从软件的市场需求、软件的结构构成，
软件的目的或者技术应用性，软件开发
过程（如总体设计结构SSO），程序的
编写，具体的数理模型、语句表达、计
算机语言，软件的应用环境、操作手册
等等进行比对。犯罪嫌疑人通常是在原
有的软件程序基础上进行一些不影响实
质功能的修改，如更换变量的名称、修
改界面的颜等，即所谓的“非逐字抄
袭”侵权行为，则更令鉴定者或执法者
头痛，也应引起足够的警惕。
电子证据司法鉴定的出现，为执法
部门及司法部门处理软件侵权案件具有
重大的历史意义，相关执法和司法部门
已经认识到在遇到类似问题时可以寻求
电子证据司法鉴定机构的帮助，而不必
再陷于取证和认定的困境之中影响案件
的侦破。
第二，在勘验现场快速到源程序
具有一定难度，通常嫌疑人将源程序保
存在自己电脑的比较隐密的文件夹中，
在现场的服务器或程序员的电脑中存放
的仅是经过编译的可执行程序，因而若
不到源程序，则无法进行同一性鉴
定。
第三，大多数被侵权的程序是由汇
编、C或Oracle等专业编程语言编写，在
勘验现场电脑的众多文件中进行排查被
侵权程序，对于不具备计算机编程专业
知识的侦查员，具有很大难度。因此，
进行此类案件的现场搜查时非常有必要
具有专业计算机水平的技术人员在场进
行协助工作。（责编杨晨）
“新媒体高峰论坛”将在京召开
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